解除劳动合同赔偿

私企的人事询问，公司有一车间部门经理，由于管理不力，公司拟与其解除劳动关系，他在我公司工作3年，月薪12000 元，而该市上年度的社会平均工资是年29535元，我们该如何结算其赔偿金呀?劳动合同法规定：劳动者的月工资高于当地的平均工资3倍的，按照职工月工资的3倍支付是吗?是否是这样：12000*3倍*3个月=108000元进行赔偿呀?

律师解答：

由于解除劳动合同分很多种情形，法律对每种情形规定的赔偿是不同的。主要分为以下几种情况：

1、无需支付经济补偿或赔偿的情形

劳动合同法第四十六条对用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形进行了列举。其中依据第三十九条的规定解除劳动合同的用人单位无需支付经济补偿金。第三十九条规定 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(二)严重违反用人单位的规章制度的;

(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

(六)被依法追究刑事责任的。

用人单位要承担举证责任，因此特别对于第一、二款，录用条件和规章制度一定是向劳动者告知并且有证据证明他们知悉。除此以外，二、三款还要注意是“严重”违反，严重失职，并造成重大损害的。因此用人单位必须要有充分的证据证明劳动者存在以上行为，使得单方解除劳动合同不用提前30天通知，并不用支付经济补偿金。

您提到该车间经理“管理不力”，若要满足以上条款，公司需要举证，并有充足的证据证明。

2、违法解除的赔偿

用人单位只有在劳动者具有《劳动合同法》第三十六条、第三十九条规定情形之一或者符合第四十条规定的条件下，才具有解除合同的权利，同时不得有第四十二条规定的情形。

第三十六条　用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

第三十九条　劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(二)严重违反用人单位的规章制度的;

(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

(六)被依法追究刑事责任的。

第四十条　有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;

(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

第四十二条　劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：

(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;

(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;

(三)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的;

(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;

(五)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;

(六)法律、行政法规规定的其他情形。

若贵单位违反以上法律规定解除劳动合同的，要支付的赔偿金主要有以下：

(1)竞业限制经济补偿金。劳动合同法第23条规定“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”因此，如果贵公司与员工有些约定的，应支付竞业限制期限内的经济补偿。

(2)二倍经济补偿金。依据《劳动合同法》八十七条的规定可知，用人单位违法解除或终止劳动合同的，支付的赔偿金相当于补偿金的二倍。经济赔偿金应按照《劳动合同法》四十七条经济补偿金标准二倍的计算方法予以计算。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。该员工工作三年，按照法律规定，经济补偿金是29535÷12×3×3=22151.25元，那么二倍就是44302.5元。

(3)赔偿损失

主要包括未支付工资及25%的赔偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者的工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。”其中工资包括基本工资、奖金、津贴等。如果贵单位有拖欠员工工资的情形，可能面临此项赔偿金的损失。

(4)未休年假的补偿金。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。职工法定年休假天数：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。特别注意：年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。如果公司有证据证明已经安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，公司则可以只支付其正常工作期间的工资收入。若该员工有未休年假的，贵单位还得支付该笔补偿金。

(5)其他违法情形造成的赔偿金。比如违法约定试用期的双倍赔偿。未提前30日的待通知金等。

3、双方协商一致解除的赔偿

若你单位和劳动者协商一致解除劳动合同的，要支付经济补偿金。按照劳动法第47条的规定，支付29535÷12×3×3=22151.25元。

4、劳动者不能胜任工作解除的赔偿

我国《劳动法》第40条明确规定用人单位可以在劳动者“不能胜任工作”的情况下下单方与劳动者解除劳动关系。用人单位要以不能胜任工作解除劳动合同，必须满足三个条件：(1)劳动者不胜任本职工作;(2)对劳动者进行了重新培训或调岗;(3)重新培训后仍不能胜任原工作或者调整岗位后不能胜任新岗位。只有在满足这样的一个前提下，用人单位才能以不胜任工作为由主张单方解除劳动合同。同时还需要履行提前30日通知的程序义务。在适用不胜任工作为由解除劳动合同时，用人单位和劳动者应注意以下事项：

1、所谓不能胜任工作，是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量，用人单位不得故意提高定额标准，使劳动者无法完成。而且用人单位还要有充分的证据证明劳动者不能胜任工作的。

2、在劳动者不能胜任工作时，不能马上解除劳动合同，需经过培训或者调整工作岗位的程序。只有在培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的才可以解除劳动合同。用人单位要有对员工进行具体考核并将考核结论告知员工的证据;用人单位对劳动者两次不能胜任工作承担举证责任。注意的是，这里的调整工作岗位无需经过劳动者同意的。

3、即使满足了上述两个条件，用人单位也需要提前三十日以书面形式通知其本人或者额外支付劳动者一个月工资后，方可单方面解除劳动合同，同时还要按规定支付经济补偿金。

以此规定，若符合这个情形，若想即时解除，贵公司要赔偿劳动者一个月的工资12000元+22151.25元经济性补偿金=34151.25元。

可见，违法解除时用人单位支付的赔偿最多，这主要是为了防止用人单位随意单方解除劳动合同。为了维护处于弱势地位的劳动者的权益，《劳动合同法》赋予了劳动者在一定条件下请求经济赔偿金的权利。与经济补偿金不同，经济赔偿金具有惩罚性，是一种惩罚性赔偿。